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今天我们来看一个案例：复制、贩卖淫秽物品牟利罪中，如何计算淫秽物品的数量？

2014年至2016年年底，被告人徐某在某手机店内，将存储在店内电脑主机的淫秽视频以5元或10元的价格复制、贩卖给前来购买SD卡的顾客，其中向顾客丁某出售的SD卡中复制、贩卖视频129个，经审查鉴定，其中102个属于淫秽视频。

2016年12月9日，该店被公安机关查获，并当场扣押被告人徐某笔记本电脑一台，内有视频552个，经审查鉴定，其中485个属于淫秽视频。

其后，法院判决：

一、被告人徐某犯 复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。

二、没收作案工具笔记本电脑一台、手机内存卡一张，予以没收，上缴国库。

制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪是典型的选择罪名。确定选择性罪名时，应当做到罪名能够尽量涵盖行为人的具体犯罪构成事实。

对于淫秽物品数量的考量应当考虑犯罪的本质以及社会危害性。

犯罪惩处的对象是行为，无行为则无犯罪，而犯罪对社会的危害在于其对法益的侵害。

当被告人的行为尚未对社会造成危害时，法律应保持审慎、谦抑的态度。在没有证据证明的情况下，推定被告人所拥有的视频都是用于复制、贩卖牟利，违反了推定允许合理解释和反证的规则。

本案中，被告人的淫秽视频存储于其自己所有的电脑内，该种情形保持了淫秽物品的私密性和非公开原则。

从犯罪构成的角度来看，数量是犯罪客观方面的重要组成部分。如被告人的淫秽物品并未流入社会、妨害社会管理秩序，仅仅是当事人自己拥有，其对犯罪客体的侵害没有发生，不具备社会危害性，也就不符合犯罪构成的条件，当然不能成为惩治的对象。

因此， 本案中复制淫秽物品的数量应以被告人所实施的向他人复制、贩卖淫秽物品的数量来认定，而非电脑中存储的淫秽物品数量来认定。

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何忠民律师，湖南省邵阳县人，1997年7月毕业于西南政法大学，其后分配到国家检察机关工作8年，2005年至今从事律师工作，主要从事刑事辩护、刑事合规和企业危机管理工作，尤其擅长职务犯罪、经济犯罪案件辩护。

其每年亲自承办的案件一般不超过10件。不过，凡是其亲自承办的案件，必亲力亲为，全力以赴，把辩护工作落到实处，力争把每一件案子办成经典案例。

执业21年以来，办理过厅级、处级、科级等领导干部、公务员职务犯罪案件数十件，办理过企业老板、高管经济犯罪案件数十件，绝大多数都实现了预期的辩护目标，深受客户好评。

其优势：对刑事案件具有精准的判断力，擅长挖掘刑事案件的辩护要点，以及亲力亲为办理案件。

现任北京市盈科律师事务所刑民行交叉法律事务部副主任、刑事专业律师。