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今天我们来看一个案例：利用互联网直播平台组织淫秽表演，如何定性？

2018年8月，被告人陈某组建一聊高科技有限公司（以下简称 “一聊公司”），且陈某为公司实际控制人，公司陆续招录被告人唐某等技术人员开发直播平台业务。

2020年10月，被告人董某江、戴某连、 李某与陈某合谋经营色情直播平台，约定由“一聊公司”负责技术开发及后期维护、升级，董某江、戴某连、李某负责直播平台的运营和管理，并同时约定获利按直播平台占股比例分成。

后陈某为董某江等人陆续开发用于直播的“恰恰”“花漾”“勿忘我”三款软件，董某江、戴某连 、李某陆续组建“恰恰”“花漾”“勿忘我”直播平台运营团队。

上述直播平台以大量女主播进行色情表演等方式进行直播，平台以主播直播、用户观看、刷礼物赚取相应费用的提成款为获利来源，上述四被告人因此获得巨额利润。

此外，被告人唐某作为“一聊公司”员工，在明知直播平台用于用户色情直播、色情表演，仍提供软件开发、运营维护等工作，也因此获利。

其后，法院判决认定，被告人陈某、董某江、戴某连、李某等人犯 组织淫秽表演罪，判处有期徒刑五年四个月至四年二个月不等刑期，并处罚金；被告人胡某航、郭某、朱某钱、张某、刘某、何某、唐某等人犯组织淫秽表演罪，判处有期徒刑二年六个月至一年不等刑期，并处罚金；同时对各被告人的违法所得以及用违法所得购买的房产、车辆依法予以追缴，上缴国库；对公安机关查封、扣押、冻结的财物，依法予以处理 。

1.主播通过互联网平台实时在线色情直播应认定为“表演”。

淫秽表演中的“表演”，应为人的行为、动作的外在即时展示。随着互联网的快速发展，新兴的互联网直播已经取代了传统的舞台表演形式，线上直播表演已成主流。

本案中，色情主播利用线上直播平台，穿着暴露、言语挑逗，暴露性器官等，在直播时进行自慰或性行为表演，同时向不特定多数会员收取非法利益，其行为应认定为淫秽表演。

此外，观看淫秽表演的受众在本案中，也从传统舞台观众席转移至手机屏幕前。“舞台”之上的表演以音视频方式，通过互联网平台媒介，实时传播至各受众同步观看，此种一“屏”之隔的状况，不影响对淫秽表演的认定。

2.组织淫秽表演的犯罪主体应向互联网平台创设、软件开发、技术 支持以及主播招募、管理等方向延伸。

组织淫秽表演的“组织”，应指行为人策划、指挥、招募、强迫、 引诱、安排进行淫秽表演，也包括提供场地、提供资金等行为，其目的在于进行淫秽色情表演。

但现阶段，传统刑事犯罪已向互联网领域延伸，出现了有别于一般“线下”场地组织淫秽表演的不典型互联网犯罪行为。

本案中，“一聊公司”的实际控制人陈某负责直播平台技术开发、 软件维护等，经与董某江等人合谋，创设多款聊天直播软件供组织淫秽表演使用，借此参与色情直播的获利分成。

上述对直播平台的投资创设和技术开发、维护，对色情主播的招募和管理，对直播具体内容的运行管理人员，具备对组织淫秽表演行为的策划、指挥和安排等特征，均应认定为组织淫秽表演罪的犯罪主体。

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何忠民律师，湖南省邵阳县人，1997年7月毕业于西南政法大学，其后分配到国家检察机关工作8年，2005年至今从事律师工作，主要从事刑事辩护、刑事合规和企业危机管理工作，尤其擅长职务犯罪、经济犯罪案件辩护。

其每年亲自承办的案件一般不超过10件。不过，凡是其亲自承办的案件，必亲力亲为，全力以赴，把辩护工作落到实处，力争把每一件案子办成经典案例。

执业21年以来，办理过厅级、处级、科级等领导干部、公务员职务犯罪案件数十件，办理过企业老板、高管经济犯罪案件数十件，绝大多数都实现了预期的辩护目标，深受客户好评。

其优势：对刑事案件具有精准的判断力，擅长挖掘刑事案件的辩护要点，以及亲力亲为办理案件。

现任北京市盈科律师事务所刑民行交叉法律事务部副主任、刑事专业律师。